Как правильно заключать и толковать договор: новое постановление Пленума Верховного суда.

Верховный суд принял новое постановление, где разъяснил общие положения о заключении и толковании договора, а также особенности публичных, предварительных, рамочных и абонентских договоров. Читайте главные выводы в рекомендации.

Пленум Верховного суда 25.12.2018 принял постановление № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» (далее – Постановление № 49).

В постановлении Верховный суд разъяснил:

• когда договор считается заключенным;

• как заключить договор в судебном порядке;

• как толковать и квалифицировать договор;

• как работать с публичным, предварительным, рамочным и абонентским договорами;

• что учесть, если контрагент заверяет вас об обстоятельствах.

Когда договор считается заключённым

Верховный суд разъяснил, что договор заключен, если стороны начали его исполнять; если стороны настаивают на неком условии, его нельзя определить по диспозитивной норме или исходя из положений аналогичных договоров, а также ответил на восемь вопросов об оферте и акцепте.

Пленум разъяснил, что договор можно заключить не только с помощью отправки оферты и ее акцепта: есть еще два способа (п. 1).

Во-первых, если стороны разработают и согласуют условия на переговорах.

Во-вторых, когда стороны начинают исполнять договор.

Если вы согласуете с контрагентом существенные условия, но нарушите требования к форме договора, в суде не получится сослаться, что договор не заключен (п. 3). Однако советуем составить договор хотя бы в простой письменной форме. Иначе договор можно будет признать недействительным в случаях, которые указаны в законе (п. 2 ст. 162 ГК).

Например, вы хотите арендовать грузовик, чтобы перевезти товар. Вы осмотрели машину, договорились о цене, собственник передал вам ключи, после чего ваш сотрудник начал перевозить груз. Если даже вы еще не успели подписать договор, но уже пользуетесь автомобилем, вы все равно должны внести арендную плату.

Однако ситуация будет противоположная, если вы не взяли ключи, поскольку хотите включить в договор определенное условие. Например, о том, что арендодатель обязан застраховать автомобиль от несчастных случаев и угона, а также ответственность водителя. В этом случае такое условие считается существенным. Это влечет три вывода (п. 2):

1. такое условие нельзя определить по диспозитивной норме закона;

2. это условие не получится определить исходя из положений, которые включают в аналогичные договоры при сравнимых обстоятельствах;

3. договор не будет заключен, пока стороны не согласуют это условие или вы не откажетесь от своего предложения.

Верховный суд приводит примеры случаев, когда стороны обязаны вести себя добросовестно. В этих случаях суд не примет доводы о незаключеёности договора.

Во-первых, если сторона, которая обязана передать имущество по реальному договору, без причин прервеё переговоры, ей придется возместить убытки контрагенту (п. 4).

Во-вторых, стороны, которые заключили договор, но не зарегистрировали его, все равно обязаны исполнять обязательства друг перед другом (п. 5).

В-третьих, если сторона начала исполнять свои обязательства до заключения договора, то контрагент, который принял исполнение, не вправе ссылаться на незаключенность (п. 6).

Таблица: 8 вопросов об оферте и акцепте, на которые ответил Верховный суд

Вопрос 1. Что нужно включить в оферту?

В оферту нужно включить существенные условия договора и само предложение заключить договор (п. 7). Если оферту адресовали конкретному лицу, то предложение заключить договор предполагается (абз. 1 п. 8). Если делаете предложение неопределенному кругу лиц, то укажите, что готовы заключить договор с любым лицом. Иначе это не будет офертой (абз. 3 п. 8)

Вопрос 2. Как в оферте указать существенные условия договора?

Есть пять способов (абз. 2 п. 8). Сошлитесь: 1. на примерные условия договора; 2. условия, которые стороны согласовали на переговорах; 3. ранее заключенный предварительный договор; 4. рамочный договор; 5. сложившуюся практику

Вопрос 3. Нужно ли подписать оферту?

Если из оферты понятно, кто ее направил, то подпись не обязательна (п. 9)

Вопрос 4. Когда оферта становится обязательной?

Оферта обязательна для лица, которое ее отправило, с момента, когда ее получит адресат. До этого оферту можно отозвать (абз. 1 п. 10). Безотзывную оферту по общему правилу нельзя отозвать в течение указанного в ней срока (абз. 2 п. 10)

Вопрос 5. Кто может акцептовать оферту?

Акцептовать оферту может только лицо, которому она адресована. Передать это право другому лицу не получится, если только иное не содержится в законе либо в самой оферте (п. 11). В частности, можно передать другому лицу права по опциону на заключение договора (п. 7 ст. 429.2 ГК)

Вопрос 6. Что должно быть в акцепте?

Акцепт – это согласие заключить договор на условиях, предложенных в оферте. Можно также уточнить реквизиты и исправить опечатки (абз. 1 п. 12). Если в ответе содержится предложение заключить договор на иных условиях, чем в оферте, такой ответ считается новой офертой (абз. 2 п. 12)

Вопрос 7. Можно ли после получения оферты начать исполнять договор?

Если лицо, получившее оферту, в срок для акцепта начало исполнять договор, договор будет заключен в день, когда оферент узнал об исполнении (абз. 1 п. 13)

Вопрос 8. Что делать, если оферент получит акцепт с опозданием?

Если акцепт отправили вовремя, но оферент получил акцепт уже после срока для акцепта, то договор будет действовать, если только оферент сразу же не сообщит иное (абз. 1 п. 14). Если акцепт отправили с опозданием либо вовремя, но так, что он не мог прийти в срок, то договор не считается заключенным. Однако оферент вправе подтвердить действие договора, если захочет, в том числе может начать исполнять договор (абз. 3–5 п. 14)

Как заключить договор в судебном порядке

Верховный суд ответил на вопрос, может ли суд отказать истцу в иске, если считает, что ответчик не обязан заключать договор, а также разъяснил, что при пропуске срока на передачу протокола разногласий в суд наступают те же последствия, что и при пропуске срока исковой давности.

Суд удовлетворит иск о понуждении заключить договор, если у ответчика в силу закона или договора есть такая обязанность. Также суд может разрешить разногласия сторон при заключении договора. При этом судья не вправе отказать в принятии искового заявления, если посчитает, что ответчик не обязан заключать договор: суд обязан рассмотреть спор по существу и вынести решение (п. 38).

Если стороны не ссылаются на необходимость согласовать существенное условие договора, суд сам вынесет этот вопрос на обсуждение сторон. Также суд поступит и в случае, когда выяснит, что одни условия договора противоречат другим. По итогам обсуждения суд вынесет решение с учетом мнения сторон, обычной договорной практики и особенностей конкретного договора. При этом суд может определить условия договора в редакции, которая отличается от условий, предложенных сторонами (п. 39).

Если вы пропустили 30-дневный срок на передачу протокола разногласий в суд и судья отказался принимать иск, обжалуйте определение суда. Суд обязан рассмотреть спор по существу. Пленум разъяснил, что суд может отказать в иске в связи с пропуском срока, если только контрагент об этом заявит в заседании (абз. 1 п. 41). Однако даже в этом случае вы сможете избежать отказа в иске, если докажете, что одна из сторон фактически исполняет договор, а другая это исполнение принимает (абз. 3 п. 41). Если суд выносит решение, которым обязывает ответчика заключить договор или разрешает преддоговорные споры, то с момента вступления решения в силу договор считается заключенным. Условия договора суд укажет в резолютивной части решения. После этого не нужно подписывать двусторонний документ, снова направлять оферту или акцепт (п. 42).

Как толковать и квалифицировать договор

Верховный суд собрал вместе все правила толкования договоров. Постановление № 49 содержит семь таких правил.

1. Договор нужно толковать в системной связи с основными началами гражданского права, включая принцип добросовестности участников хозяйственного оборота (абз. 1 п. 43).

2. Условия договора нужно толковать буквально, то есть в том значении, в каком эти условия понимал бы любой добросовестный и разумный участник хозяйственного оборота (абз. 2 п. 43).

3. Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны очевидно не имели в виду (абз. 3 п. 43).

4. Условия договора нужно толковать в их системной связи, поскольку они – части одного договора (абз. 4 п. 43).

5. При толковании договора нужно учитывать цель договора и смысл его правового регулирования (абз. 5 п. 43).

6. Если суд выбирает из двух вариантов толкования, когда в первом случае договор считается заключенным, а во втором случае договор будет незаключен или недействителен, то приоритет нужно отдать первому варианту (п. 44).

7. Условия договора нужно толковать в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку неясного условия. Как правило, такой стороной считается профессиональный участник оборота: банк по договору кредита, лизингодатель по договору лизинга, страховщик по договору страхования (п. 45).

Верховный суд повторил уже сложившийся в практике подход о том, что при квалификации договора нужно исходить не из его названия, которое указали стороны, а из существа правового регулирования обязательств и признаков отдельных видов договоров (п. 47).

Также Верховный суд разъяснил правила толкования смешанных и непоименованных договоров.

Если стороны заключили смешанный договор, то к их отношениям применяются правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре. Иное может вытекать из соглашения сторон или существа договора (п. 48).

Если из содержания договора непонятно, к какому виду он относится, то этот договор считается непоименованным. Чтобы определить права и обязанности сторон по такому договору, его условия нужно толковать. При этом к отношениям сторон по такому договору могут применяться правила об отдельных видах обязательств и договоров, которые предусмотрены в законе (п. 49).

Как работать с публичным договором

Верховный суд разъяснил, что потребителями по публичному договору могут быть не только граждане, в публичном договоре все-таки можно устанавливать разные цены для отдельных категорий потребителей, а также ответил на вопрос, кто должен доказывать в суде невозможность заключить публичный договор.

Публичными считаются договоры (п. 15):

• розничной купли-продажи;

• перевозки транспортом общего пользования;

• оказания услуг связи;

• энергоснабжения;

• оказания медицинских услуг;

• гостиничного обслуживания;

• бытового подряда;

• водоснабжения;

• обязательного страхования ответственности владельцев транспортных средств.

Этот перечень открыт. Публичными суд может признать и другие договоры в зависимости от обстоятельств дела. Верховный суд так и не разъяснил, считается ли публичным договор долевого участия в строительстве: это будут решать суды при рассмотрении конкретных споров. Однако кредитный договор и договор добровольного имущественного страхования в любом случае публичными не считаются (абз. 3 п. 15).

Потребителями по публичному договору могут быть не только граждане, но и предприниматели и компании (абз. 2 п. 16). Например, если эти лица хотят получить услуги телефонной связи или отправить письмо по почте.

В публичном договоре можно устанавливать разную стоимость товаров, работ или услуг для отдельных категорий потребителей (например, студентов, пенсионеров, членов многодетных семей). Но такую информацию сделайте доступной, чтобы потребители могли с ней ознакомиться. Например, разместите в интернете (п. 17). Если условие публичного договора противоречит закону или обязательным правилам, оно считается ничтожным в части, которая ухудшает права потребителей (п. 18).

Если вы обязаны заключить публичный договор и можете его исполнить, то отказать потребителю нельзя (п. 3 ст. 426 ГК). Верховный суд разъяснил, что лицу, которое обязано заключить договор, но не сделало это, придется доказать в суде невозможность передать товары, выполнить работы или оказать услугу (п. 20). Фактически Верховный суд возложил на сильную сторону договора обязанность доказывать отрицательный факт.

Лицо, которое обязано заключить публичный договор, может отказаться от него только в случаях, которые содержит закон, и лишь из-за нарушений со стороны потребителя. В других ситуациях односторонний отказ от договора ничтожен (п. 21). Например, два предпринимателя не вправе включить в публичный договор условие об одностороннем отказе для лица, которое обязано заключить контракт (п. 22).

Как работать с предварительным договором

Верховный суд пояснил, обязательно ли включать в предварительный договор все существенные условия основного договора, нужно ли регистрировать предварительный договор, а также чем отличается предварительный договор от купли-продажи с условием о предоплате.

Предварительный договор всегда заключайте в письменной форме. Регистрировать предварительный договор не нужно, даже если придется зарегистрировать основной договор (п. 24).

В предварительном договоре достаточно определить предмет будущего договора. Иные существенные условия основного договора указывать не обязательно. Например, в предварительном договоре аренды недвижимости не обязательно указывать размер арендной платы (п. 25).

Стороны могут заключить предварительный договор и в случае, когда его еще нельзя исполнить. Например, если у продавца еще нет товара, который хочет получить покупатель (абз. 1 п. 23).

Верховный суд пояснил, как отличить предварительный договор от договора купли-продажи с условием о предоплате. Если покупатель обязан уплатить цену полностью или в большей части до получения товара, такой договор не считается предварительным, даже если стороны его так назвали (абз. 2 п. 23). Если вы выдали задаток, чтобы обеспечить платежи по основному договору, то сумма задатка после заключения основного договора автоматически зачтется в цену контракта. Отдельно прописывать это условие в договоре не обязательно (абз. 2 п. 26).

Верховный суд защитил контрагента стороны предварительного договора, которая не желает заключать основной договор. Если вы совершали действия, чтобы заключить основной договор, но контрагент уклоняется, у вас есть шесть месяцев, чтобы передать спор в суд (п. 27). Но если ни одна из сторон не предпримет действий, чтобы заключить основной договор, то считается, что стороны утратили к нему интерес (п. 28).

Если суд рассмотрел спор о понуждении к заключению основного договора и иск удовлетворил, то в решении он указывает предмет и другие существенные условия основного договора, а также дату, с которой договор заключен (п. 29).

Как работать с рамочным договором

Пленум Верховного суда привел примеры пяти условий, которые можно прописать в рамочном договоре:

• общие условия продвижения товара на рынке;

• размер премий;

• ответственность за нарушение обязательств;

• порядок разрешения споров;

• третейская оговорка.

В отдельные договоры можно включать условия о количестве и качестве поставляемого товара и дату поставки (п. 30).

Ссылку на рамочный договор не обязательно включать в отдельный договор, который стороны заключают на основе рамочного: условия последнего все равно будут применяться (п. 31).

Как работать с абонентским договором

В абонентском договоре можно установить как точный объем исполнения, так и верхний предел объема, который может потребовать абонент (п. 32).

Если абонент решил не получать исполнение либо направил требование в меньшем объеме, чем по договору, то он все равно обязан вносить абонентские платежи. Однако иное можно предусмотреть в законе или в договоре. Также иные правила могут вытекать из природы сделки (абз. 2 п. 33).

Чётко прописывайте в соглашении условия абонентского договора. Если неясно, считается ли договор абонентским, суд будет исходить из того, что договор абонентским не является (абз. 3 п. 33).

Что учесть, если контрагент заверяет вас об обстоятельствах

Контрагент может заверить вас об обстоятельствах, которые как относятся к предмету сделки, так и не относятся (п. 34).

Пример заверения об обстоятельствах, которые относятся к предмету сделки. Пример заверения об обстоятельствах, которые не относятся к предмету сделки.

Оформляйте заверения об обстоятельствах в письменной форме. Если проигнорировать это требование, то в суде не получится сослаться на свидетельские показания, чтобы подтвердить факт заверения (абз. 5 п. 34).

Сторона, заверившая об обстоятельствах, должна исходить из того, что контрагент на это заверение будет полагаться. Поэтому лицо, которое предоставило заведомо недостоверное заверение, не сможет сослаться в суде, что контрагент проявил неосмотрительность и должен был знать, что заверение недостоверно (п. 35).

Верховный суд приравнял заверение об обстоятельствах к сделкам и разъяснил, что такое заверение можно признать недействительным по общим правилам о недействительности сделок (абз. 2 п. 37).

«Как правильно заключать и толковать договор: новое постановление Пленума Верховного суда». Р.М.Масаладжиу, ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист», в 2013–2018 годах – преподаватель МГЮУ им. О.Е. Кутафина (МГЮА), к. ю. н. © Материал из ЮСС «Система Юрист».

http://vip.1jur.ru/#/document/165/5052/bssPhr110/?of=copy-3cf066297f